《關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》解讀及法律風險預警

發布時間:2016-05-23    來源:    瀏覽:4292次

?????? 講到腐敗,即便是對《刑法》不甚了解的人,腦海中都會出現貪污公款、行賄受賄這些熟悉的字眼,這也是公職人員最常見的犯罪類型。

?????? 4月18日,最高人民法院和最高人民檢察院聯合發布了《關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱《解釋》),對備受關注的貪污、受賄、挪用公款等犯罪行為的定罪和量刑,進行了細化和完善。這些犯罪,看似“遠在天邊”,但從國有企業或者廉政建設的角度去審視,稱之為“近在眼前”也不為過。

?????? 現在,我們圍繞貪污、受賄和挪用公款這三類常見的公職人員犯罪,對《解釋》進行解讀和法律風險預警。

?????? 首先,我們來看一下什么是貪污、受賄和挪用公款。

?????? 一、貪污、受賄和挪用公款罪的主體及行為特征(表1)

?

序號

罪名

主體

行為特征

1

貪污罪

【1】國家工作人員

【2】受國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體委托管理、經營國有財產的人員

利用職務便利,侵吞、竊取、騙取或者以其他手段,非法占有公共財物

2

受賄罪

國家工作人員

【1】利用職務便利,索取他人財物

【2】非法收受他人財物,為他人謀取利益

【3】違反規定,收受各種名義的回扣、手續費,并據為己有

????? 3

挪用公款罪

國家工作人員

【1】利用職務上的便利,挪用公款歸個人使用,進行非法活動

【2】挪用公款數額較大且進行營利活動

【3】挪用公款數額較大且超過三個月未還的

????? ?從表1看,貪污罪的主體包括兩類,一個是“國家工作人員”,一個是“受委托管理、經營國有財產的人員”,包括受國有公司和企業的委托。

?????? 關于國家工作人員的范疇,《刑法》第93條規定,包括:(1)國有公司、企業、事業單位、人民團體中從事公務的人員;(2)國家機關、國有公司、企業、事業單位委派到非國有公司、企業、事業單位、社會團體從事公務的人員;(3)其他依照法律從事公務的人員。

而國有公司和企業,按照《企業國有資產法》第5條規定,包括了國有獨資企業、國有獨資公司,以及國有資本控股公司、國有資本參股公司。

?????? 國有企業干部員工的身份比較復雜,比如公務員編制、事業編制、企業編制等等。從刑法角度,不管是什么編制,身份定位要抓住“國有”(單位性質)和“公務”(職責性質)這兩個關鍵詞,只要是在國有企業中,按崗位職責屬于公務活動,或者是接受委托從事公務活動,就會靠上“國家工作人員“的身份定性。

?????? 二、《解釋》有關貪污、受賄和挪用公款罪的規定

???? (一)貪污罪(表2)

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犯罪情節

(《刑法》規定)

刑罰

(《刑法》規定)

認定依據

(《解釋》規定)

貪污數額較大,或者有其他較重情節的

3年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金

【1】數額較大:貪污數額在3萬元以上不滿20萬元的

【2】其他較重情節:貪污數額在1萬元以上不滿3萬元,同時具有以下情節之一:

① 貪污救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟、防疫、社會捐助等特定款物

② 曾因貪污、受賄、挪用公款受過黨紀、行政處分

③ 曾因故意犯罪受過刑事追究

④ 贓款贓物用于非法活動

⑤ 拒不交待贓款贓物去向或者拒不配合追繳工作,致使無法追繳

⑥ 造成惡劣影響或者其他嚴重后果

貪污數額巨大,或者有其他嚴重情節的

3年以上10年以下有期徒刑,并處罰金或者沒收財產

【1】數額巨大:貪污數額在20萬元以上不滿300萬元

【2】其他嚴重情節:貪污數額在10萬元以上不滿20萬元,同時具有本表單第1行所列的第①至第⑥情形之一

貪污數額特別巨大,或者有其他特別嚴重情節的

10年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產;數額特別巨大,并使國家和人民利益遭受特別重大損失的,處無期徒刑或者死刑,并處沒收財產

【1】數額特別巨大:貪污數額在300萬元以上

【2】其他特別嚴重情節:貪污數額在150萬元以上不滿300萬元,同時具有本表單第1行所列的第①至第⑥情形之一

?????? 關于貪污罪,原有的入罪標準是:“個人貪污在人民幣5000元以上”或則“個人貪污數額不滿5000元,但具有貪污救災、搶險、防汛、防疫、優撫、扶貧、移民、救濟款物及募捐款物、贓款贓物、罰沒款物、暫扣款物,以及貪污手段惡劣、毀滅證據、轉移贓物等情節的”,即單純以貪污金額為判定依據,或者以“金額+違法情節”作為判定依據。

?????? 本次《解釋》,仍然遵循這一模式,但有所細化。一是單純以金額為依據的,將入罪起點提高至人民幣3萬元。二是以“金額+違法情節“作為判定依據的,入罪起點為1萬元,但同時須存在法律規定的其他情形(見表2第1行所列第①項至第⑥項)。

?????? 坊間曾發出疑問,從0.5萬元到3萬元,難道是給貪污腐敗分子松綁?這點從經濟角度看,似乎容易理解。據統計,中國人均GDP自1997年至2014年增長了約6.25倍,0.5萬元的起刑點是1997年的規定,按照6.25倍計算,也就在3萬元上下。而對于貪污1萬元,只要存在《解釋》所規定的六種情形之一(比原有規定至少多出四種)即可入罪,入罪門檻實質上并沒有降低,而是更加嚴格了。

????? (二)受賄罪(表3)

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犯罪情節

(《刑法》規定)

刑罰

(《刑法》規定)

認定依據

(《解釋》規定)

受賄數額較大,或者有其他較重情節的

3年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金

【1】數額較大:受賄數額在3萬元以上不滿20萬元的

【2】其他較重情節:貪污數額在1萬元以上不滿3萬元,同時具有以下情節之一:

① 曾因貪污、受賄、挪用公款受過黨紀、行政處分

② 曾因故意犯罪受過刑事追究

③ 贓款贓物用于非法活動

④ 拒不交待贓款贓物去向或者拒不配合追繳工作,致使無法追繳

⑤ 多次索賄的

⑥ 為他人謀取不正當利益,致使公共財產、國家和人民利益遭受損失

⑦ 為他人謀取職務提拔、調整

⑧ 造成惡劣影響或者其他嚴重后果

受賄數額巨大,或者有其他嚴重情節的

3年以上10年以下有期徒刑,并處罰金或者沒收財產

【1】數額巨大:受賄數額在20萬元以上不滿300萬元

【2】其他嚴重情節:受賄數額在10萬元以上不滿20萬元,同時具有下列情形之一:

① 多次索賄的

② 為他人謀取不正當利益,致使公共財產、國家和人民利益遭受損失

③ 為他人謀取職務提拔、調整

受賄數額特別巨大,或者有其他特別嚴重情節的

10年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產

【1】數額特別巨大:貪污數額在300萬元以上

【2】其他特別嚴重情節:貪污數額在150萬元以上不滿300萬元,同時具有下列情形之一:

① 多次索賄的

② 為他人謀取不正當利益,致使公共財產、國家和人民利益遭受損失

③ 為他人謀取職務提拔、調整

?????? 關于受賄罪的入罪標準,采取了和貪污罪一樣的模式,單純以金額作為判斷依據的,入罪門檻由原來的0.5萬元提高至3萬元;以“金額+違法情形”為判斷依據的,入罪起點為1萬元,違法情形詳見表3第1行第①至第⑧項,較表1中的貪污罪還多了第⑤至⑦項。

?????? 受賄罪的一個重要行為特征是收取財物,究竟什么事財物,是否一定是要現金或其他實實在在的物品,收受其他無形的好處算不算受賄,此前并無明確規定。本次《解釋》對此作出了答復,《解釋》第12條規定“賄賂犯罪中的財物,包括貨幣、物品和財產性利益。財產性利益包括可以折算為貨幣的物質利益如房屋裝修、債務免除等,以及需要支付貨幣的其他利益如會員服務、旅游等”??杉?,無論有形無形,只要涉及經濟利益,基本上就算是財物。今后,諸如收受干股、合作投資、委托理財、打麻將等變相受賄方式,也將依照上述原則被納入“賄賂財物”的計算范疇。

?????? 受賄罪還有一個需要關注,就是回扣和手續費問題。從正常商務交往角度,回扣和手續費并不違法,但需要按規定做入賬處理,而不能在帳外操控并據為己有。否則一旦金額達線,就要面臨刑罰風險。

???? (三)挪用公款罪(表4)

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犯罪情節

(《刑法》規定)

刑罰

(《刑法》規定)

認定依據

(《解釋》規定)

【1】用公款歸個人使用,進行非法活動的

【2】挪用公款數額較大且進行營利活動;或者挪用公款數額較大且超過三個月未還的

處五年以下有期徒刑或者拘役

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【1】挪用公款進行非法活動,數額在3萬元以上的,即構成犯罪

【2】挪用公款進行營利活動或者超過三個月未還,數額在5萬元以上的,屬于“數額較大”

挪用公款情節嚴重的

處五年以上有期徒刑

【1】挪用公款進行非法活動,具備以下情形之一的,均屬于“情節嚴重”:

① 挪用公款數額在100萬元以上

②挪用救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟特定款物,數額在50萬元以上不滿100萬元

③ 挪用公款不退還,數額在50萬元以上不滿100萬元

④ 其他嚴重的情節

【2】挪用公款進行營利活動或者超過三個月未還,具有下列情形之一的,均屬于“情節嚴重”:

① 挪用公款數額在二百萬元以上的;

②挪用救災、搶險、防汛、優撫、扶貧、移民、救濟特定款物,數額在一百萬元以上不滿二百萬元的;

③挪用公款不退還,數額在一百萬元以上不滿二百萬元的;

④其他嚴重的情節。

挪用公款數額巨大不退還的

處十年以上有期徒刑或者無期徒刑

“數額巨大”的認定標準:

【1】挪用公款進行非法活動,數額300萬元以上的

【2】挪用公款歸進行營利活動或者超過三個月未還,數額在500萬元以上

?????? 挪用公款的三種違法情形分別是:第一、挪用公款進行非法活動;第二挪用公款進行營利活動;第三挪用公款超過三個月未歸還。

?????? 按照本次《解釋》的規定,第一種情況,挪用公款進行非法活動,金額達3萬元的,即構成犯罪。因為用公款進行非法活動,其危害性和嚴重程度明顯比用非公款進行違法活動來得高,因此入門檻相對較低。第二、第三兩類情況,挪用公款進行營利活動或者超過三個月未還,數額達5萬元以上的,即達入罪門檻。尤其是第三種情形,是個雷區,因為實務中會發生因特殊情況造成企業款項暫時由個人保管或走個人賬戶的情況,一旦忽視了三個月的時間節點,就有可能會被認定為是犯罪,所以財經制度和紀律必須嚴格執行。

?????? 制度反腐是2016年兩會的熱詞,而法律法規的健全和完善,是制度反腐工作的必然要求。本次《解釋》的出臺,給貪污賄賂類犯罪的立案、審理和追責,提供更為詳實的操作依據。受制于結構、篇幅以及與企業的關聯度,我們沒有將《解釋》的全部條款進行逐一解讀,但對于《解釋》需加以關注的規定,在附件中進行了標注。

????? “只要手莫伸,泰然心不驚”,作為國有企業的一員,我們有必要學習,至少是了解這些知識,避免在不經意之間,觸碰法律的紅線。

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